先看时钟:上诉期限极短,交不起也要在期限内把上诉动作做出来
劳动仲裁一审输了、保证金交不起,最要紧的是别让上诉期限白白过去:期限从收到裁决起算而且很短,错过了裁决就确定,后面所有选择都没有了。很多雇主拿到裁决后先忙着凑钱、找关系、开会讨论,等回过神来期限已经到了。上诉期限怎么起算、是日历日还是工作日、保证金的基本规则,见 菲律宾打劳动官司要多久、花多少钱,本文不重复,只讲交不起的时候怎么办。
拿到裁决当天要做三件事:第一,确认收到裁决的准确日期,并保存送达凭证,这是计算期限的起点;第二,立刻把裁决交给代理律师,确认上诉期限的最后一天和保证金的计算基础;第三,同时评估三条路:足额交保证金上诉、申请减少保证金并交合理部分、或者不上诉转而谈和解。
无论最后选哪条路,都要在期限内决定并行动。如果决定上诉但钱不够,申请减少保证金的动议本身也必须在上诉期限内提出,并且通常要同时交一部分保证金。拖到期限过了再想办法,基本没有补救空间。
如果公司在仲裁阶段就有程序上的失误,例如证据没有及时提交,那是上诉能否成功的另一个问题,常见失误见 劳工仲裁里雇主最常输的六种情形。
保证金不一定要现金:现金和保证保险单两种形式的现实差别
上诉保证金可以用现金,也可以用经认可的保险公司出具的保证保险单;现金拿不出来时,保证保险单是最现实的替代,但它也有门槛。很多雇主以为保证金就是要一次性拿出等额现金,其实不一定。
保证保险单(surety bond)是由保险公司向劳动仲裁机构担保的一种方式。雇主向保险公司支付保费,保险公司出具保单作为保证金。问题在于:出具保单的保险公司必须是劳动仲裁机构认可的;保险公司通常会要求雇主提供抵押或反担保,例如不动产、存款或股东个人担保;保单还要附上一系列文件,包括雇主和保险公司的声明、保单的有效性证明等,文件不全,上诉可能被认定为没有完成。具体要求以劳动仲裁机构现行规则为准。
实务建议:在仲裁还没有结果、但预见可能败诉的时候,就先联系几家经认可的保险公司,了解它们的要求和办理时间。等裁决下来再找,往往来不及在期限内备齐文件。
保费和抵押要求因保险公司和裁决金额而异,我们不在这里写数字。要注意的是,保费通常不退,抵押在案件结束前也会被占用,这些都要算进上诉的总成本里,再和和解的成本做比较。
申请减少保证金:什么情况下有机会,动议要怎么准备
交不起足额保证金时,可以在上诉期限内提出减少保证金的动议,同时交一部分合理金额;能否获准取决于是否有充分理由和交了多少,结果由劳动仲裁机构裁量。这条路不是保证成功,但在实务中确实存在,是公司现金不足时最常用的一条路。
动议通常需要说明两件事。第一是理由,例如裁决金额的计算明显有误、公司确实存在财务困难并能提供证据、或者上诉有实质性的理由而不是为了拖延。财务困难要用文件说话,例如经审计的财务报表、银行账户余额、近期的经营亏损记录,而不是一句「公司没钱」。第二是诚意,也就是在提出动议的同时交上一笔合理的部分保证金。只提动议、一分不交,通常很难获准。
动议被驳回会怎样,要事先和律师谈清楚:有的情况下会给雇主一个补足的期限,有的情况下上诉会因此不成立。具体适用的比例、期限和处理方式,以劳动仲裁机构现行规则和判例口径为准,我们不在这里写具体数字。
还要注意:动议文书要由执业律师起草和提交,上诉备忘录也要同时按要求提交,两份文件缺一不可。不要以为提了减额动议就可以先不写上诉理由。
不上诉或上诉不成立会怎样:裁决确定、执行和复职
如果最终没有在期限内完成上诉,裁决就会确定,员工可以申请执行;如果裁决包括复职,复职部分在上诉期间本来就要先执行,这一块不会因为交不起保证金而消失。弄清楚这些后果,才能正确比较上诉和和解哪个更划算。
裁决确定后,员工可以向劳动仲裁机构申请执行令,执行人员可以查封、扣押公司的银行存款和财产来清偿裁决金额。公司不配合,执行只会更强硬,处理执行阶段的思路见 劳动案判了公司不付钱会怎样(该文从员工角度写,雇主可以反过来看会面临什么)。
如果裁决认定非法解雇并命令复职,复职部分在上诉期间就要执行:要么让员工实际回来上班,要么把员工列回工资册照发工资。很多雇主在算账时漏了这一块:上诉打得越久,复职期的工资就越多。
另外要提醒:在裁决确定前后转移公司资产、注销公司或让公司变成空壳,不仅不能逃避裁决,还可能让负责人承担额外的责任。把公司业务转到新公司来逃避裁决的风险,见 被指控换壳逃避劳动裁决怎么办。正确的做法是正面面对:上诉、减额或和解,三选一。
和解什么时候更划算:把上诉的全部成本摆在一起算
把保证金占用、保险费和抵押、律师费、复职期工资、几年的不确定性放在一起算,很多雇主会发现,在上诉期限内谈和解比上诉更划算。和解不等于认输,而是把一个不确定、持续消耗的问题变成一笔确定的支出。
谈和解的时机很关键。在上诉期限内谈,雇主手里还有上诉这张牌,员工也面临上诉拖延、执行不确定的风险,双方都有动力;期限过了、裁决确定之后再谈,雇主的筹码就少很多。如果双方愿意,可以先在期限内提出上诉或减额动议保住权利,同时并行谈判。
和解协议要书面签署,写清楚金额、支付方式和期限、员工放弃哪些主张、案件如何结束,并按劳动仲裁机构的要求提交审核或确认。员工签署的放弃书和收据要由律师审阅,确保符合要求、事后不容易被推翻。分期支付的,要写清楚违约后果。
和解的金额怎么谈,要基于对上诉胜算的诚实评估:裁决是否确有错误、证据是否扎实、有没有可以减少的部分。律师给出的胜算判断越真实,和解谈判越有底。员工侧的调解程序见 SEnA 调解当天怎么准备,可以了解对方在谈判桌上会关心什么。
以后怎么少走到这一步,以及易行能做什么
劳动案走到上诉保证金这一步,多数在用工环节就已经埋下了:解雇程序不完整、书面记录缺失、证据在仲裁阶段没有及时提交。事后补救的成本,远高于事前把程序做对。
事前可以做的有三件:解雇和纪律处分严格按程序执行,书面通知、听证和决定都留存;员工档案、工资和考勤记录完整保存,仲裁时能及时拿出来;收到劳动投诉或调解通知时,立刻交给律师,不要让行政人员独自应对。用工风险的事前检查见 菲律宾用工风险自查清单。
公司决定上诉、出具授权或签署和解协议,往往需要董事会决议;如果公司长期没有开会、授权链不清楚,会在最需要速度的时候卡住,补救方法见 公司多年没开股东会和董事会怎么补。
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